00043608 CHARTE Ne sont
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Action
en nullité d’une convention réglementée Action fondée sur les
principes généraux de droit (fraude et cause illicite) Prescription triennale propre
au droit de la convention réglementée (non) Prescription
du droit commun (oui) Nous évoquons les cas d’application de cette
solution dans le domaine de la copropriété Cour de cassation chambre
commerciale Audience publique du 3 avril 2013 Décision attaquée : Cour d’appel de Paris
, du 19 janvier 2012 N° de pourvoi:
12-15492 Cassation Attendu, selon
l’arrêt attaqué, que la société anonyme Procars, ayant pour président et
principal actionnaire M. X..., contrôle les SARL Procars Champagne, Les
Petits Trains de Provins et Alba Voyages (les sociétés du groupe Procars) ;
que chacune de ces sociétés a conclu des conventions avec la SARL Albene ;
que celle-ci avait pour gérant et unique associée, jusqu’à son décès, survenu
le 18 janvier 2009, Danielle X..., épouse de M. X..., qui exerçait, en outre,
les fonctions de directeur général délégué de la société Procars ; que
faisant valoir que les conventions qu’elles avaient conclues avec la société
Albene étaient nulles pour fraude et illicéité de leur cause, les sociétés du
groupe Procars ont fait assigner cette dernière ; Sur le premier moyen,
pris en sa deuxième branche : Vu l’article L.
225-42 du code de commerce ; Attendu que pour
déclarer irrecevable comme prescrite l’action de la société Procars tendant à
l’annulation des conventions conclues par celle-ci avec la société Albene le
1er janvier 1996, en 1998 et le 1er octobre 2004, l’arrêt retient que
l’action en nullité des conventions dites réglementées se prescrit par trois
ans à compter de la date de la convention ; qu’il ajoute que le point du
départ du délai est reporté, en cas de dissimulation, au jour où la
convention a été révélée ; qu’il relève que la société Procars a eu
connaissance des conventions litigieuses, respectivement, le 29 septembre
1997, le 31 mars 2001 et le 28 mars 2006 ; qu’il retient encore que les
adages selon lesquels la fraude corrompt tout et la prescription ne court pas
contre les contrats non valables ne sauraient permettre à la société Procars
d’échapper à la prescription de ses prétentions relatives à des conventions
dont elle a eu connaissance ; Attendu qu’en
statuant ainsi, alors que la prescription triennale de l’action en nullité
fondée sur l’inobservation des dispositions applicables aux conventions
réglementées ne s’applique pas lorsque leur annulation est demandée pour
violation des lois ou principes régissant la nullité des contrats, la cour
d’appel a violé le texte susvisé ; Sur le deuxième
moyen, pris en sa seconde branche : Vu l’article L.
223-23 du code de commerce ; Attendu que pour
déclarer irrecevables comme prescrites les actions des sociétés Procars
Champagne, Les Petits Trains de Provins et Alba Voyages tendant à
l’annulation des conventions conclues par celles-ci avec la société Albene,
l’arrêt retient que l’article L. 223-23 du code de commerce, applicable aux
SARL, dispose que les actions en responsabilité prévues à l’article L. 223-19
du même code relatif aux conventions réglementées non approuvées se
prescrivent par trois ans à compter du fait dommageable ou, s’il a été
dissimulé, de sa révélation ; qu’il en déduit qu’il y a lieu de constater la
prescription des demandes fondées sur les conventions non dissimulées
conclues de 1999 à 2004 ; Attendu qu’en
statuant ainsi, alors que la prescription triennale de l’action en
responsabilité prévue à l’article L. 223-19 du code de commerce ne s’applique
pas aux actions tendant à l’annulation, pour violation des lois ou principes
régissant la nullité des contrats, d’une convention visée par cette
disposition, la cour d’appel a violé le texte susvisé ; Et sur le troisième
moyen : Vu l’article 2222 du
code civil ; Attendu qu’en cas de
réduction de la durée du délai de prescription, ce nouveau délai court à
compter du jour de l’entrée en vigueur de la loi nouvelle, sans que la durée
totale puisse excéder la durée prévue par la loi antérieure ; Attendu que pour
déclarer irrecevable comme prescrite la demande formée par la société Alba
Voyages tendant à la condamnation de la société Albene au paiement de
dommages-intérêts au titre du détournement d’un droit au bail, l’arrêt
retient que les faits dénoncés se situent en 2002 et 2003 et qu’il n’est
aucunement établi que leurs révélations soient intervenues postérieurement au
décès de Danielle X... ; qu’il en déduit que la prescription de cinq ans de
l’article L. 110-4 du code de commerce applicable aux litiges entre
commerçants était acquise à la date de l’assignation délivrée à la société
Albene, le 30 juillet 2009 ; Attendu qu’en
statuant ainsi, alors que la durée du délai de prescription prévu à l’article
L. 110-4 I du code de commerce a été réduite de dix à cinq ans par la loi du
17 juin 2008 portant réforme de la prescription en matière civile, la cour
d’appel a violé le texte susvisé ; PAR CES MOTIFS, et
sans qu’il y ait lieu de statuer sur les autres griefs : CASSE ET ANNULE, dans
toutes ses dispositions, l’arrêt rendu le 19 janvier 2012, entre les parties,
par la cour d’appel de Paris ; remet, en conséquence, la cause et les parties
dans l’état où elles se trouvaient avant ledit arrêt et, pour être fait
droit, les renvoie devant la cour d’appel de Paris, autrement composée ; Condamne la société
Albene aux dépens ; Vu l’article 700 du
code de procédure civile, la condamne à payer la somme globale de 2 500 euros
aux sociétés Procars, Procars Champagne, Les Petits Trains de Provins et Alba
Voyages ; rejette sa demande ; commentaires La Cour de cassation
rappelle haut et fort une règle fondamentale du droit privé : La
réglementation spécifique à une institution telle que la société ou la
copropriété ne saurait écarter totalement l’applicabilité des règles
générales du Code civil. En l’espèce, au visa de
l’article L. 225-42 du code de commerce, la Cour d’appel a déclaré irrecevable
comme prescrite une action de la société Procars tendant à l’annulation des
conventions conclues par celle-ci avec la société Albene. Elle a jugé que l’action
était fondée sur l’inobservation des
dispositions applicables aux conventions réglementées et, de plus, « que
les adages selon lesquels la fraude corrompt tout et la prescription ne court
pas contre les contrats non valables ne sauraient permettre à la société
Procars d’échapper à la prescription de ses prétentions relatives à des
conventions dont elle a eu connaissance ». La Cour de cassation
écarte cette affirmation : « Attendu qu’en statuant ainsi, alors que la prescription triennale de l’action en nullité fondée sur l’inobservation des dispositions applicables aux conventions réglementées ne s’applique pas lorsque leur annulation est demandée pour violation des lois ou principes régissant la nullité des contrats, la cour d’appel a violé le texte susvisé » Mutatis mutandis, le
même raisonnement est appliqué aux autres moyens On peut être tenté de
confondre cette solution avec celles issues du jeu des adages « Generalia
spécialibus non derogant » et « Specialia generalibus derogant ». En réalité nous
sommes en présence de l’adage « fraus omnia corrumpit » (la fraude
corrompt tout) auquel la Cour d’appel a prétendu vainement opposer une
exception inappropriée. Dans le domaine de la
copropriété, la situation est un peu différente. L’article 42 alinéa 2 traite
de l’action en contestation de décision et le
statut ne prévoit aucune action en nullité de l’assemblée. C’est le silence
de la loi spéciale qui renvoie fatalement au Code civil. Nous renvoyons à l’étude
consacrée à l’action en nullité de l’assemblée fondée sur le droit commun ( voir 3-5-2-1 ) MOYENS
ANNEXES au présent arrêt Moyens produits par
la SCP Nicolaÿ, de Lanouvelle et Hannotin, avocat aux Conseils pour les
sociétés Procars, Procars Champagne, Les Petits Trains de Provins et Alba
Voyages PREMIER MOYEN DE
CASSATION Il est fait grief à
l’arrêt attaqué d’avoir déclaré irrecevables les demandes de la SA PROCARS
tendant à l’annulation des conventions conclues en son nom le 1er janvier
1996, en 1998 et le 1er octobre 2004 avec la société ALBENE ; Aux motifs propres
qu’ « il résulte des dispositions de l’article L. 225-42 du code de commerce
relatives aux sociétés anonymes que l’action en nullité des conventions dites
réglementées « se prescrit par trois ans à compter de la date de la
convention » ; qu’en cas de dissimulation, le point de départ du délai est
reporté au jour où elle a été révélée ; que les premiers juges, par des
motifs appropriés que la cour adopte, ont ainsi justement considéré que les
demandes en nullité des conventions signées par la SA PROCARS le 1er janvier
1996, en 1998 et le 1er octobre 2004 étaient prescrites puisque la société
PROCARS en avait eu connaissance respectivement le 29 septembre 1997, le 31
mars 2001 et le 28 mars 2006 ; qu’également, l’article L. 223-23 du code de
commerce applicable aux SARL dispose que les actions en responsabilité
prévues notamment à l’article L. 223-19 du code de commerce relatif aux
conventions réglementées non approuvées « se prescrivent par trois ans à
compter du fait dommageable ou, s’il a été dissimulé, de sa révélation » ;
qu’il convient donc de constater la prescription des demandes fondées sur les
conventions non dissimulées conclues de 1999 à 2004 entre les SARL PROCARS
CHAMPAGNE, LES PETITS TRAINS DE PROVINS, ALBA VOYAGE et la société ALBENE ;
que les adages latins selon lesquels la fraude corrompt tout et la
prescription ne court pas contre les contrats non valables ne sauraient
permettre aux appelantes d’échapper à la prescription de leurs prétentions
relatives à des conventions dont elles ont eu connaissance ; que d’autre
part, s’agissant de litiges entre sociétés, l’argumentation selon laquelle M.
Jean-Pierre X..., âgé de 82 ans, n’a pu découvrir la fraude que le 18 janvier
2009, date du décès de son épouse, est inopérante tant en fait qu’en droit ;
que la demande subsidiaire de résolution des conventions pour inexécution sur
le fondement de l’article 1184 du code civil n’est par ailleurs aucunement
développée et se trouve contredite par le fait que chacun des 9 contrats en
litige a été entièrement exécuté ; que doit également être rejetée la demande
très subsidiaire relative à l’exécution de mauvaise foi desdites conventions
qui ne comporte aucun aucune argumentation, la lecture même de chacun des 9
contrats caractérisant l’existence d’engagements réciproques ; qu’enfin, la
demande présentée par la société ALBA VOYAGES au titre du détournement de son
droit au bail portant sur le local situé 41, rue Poliveau à Paris (75005) est
également prescrite puisque les faits dénoncés se situent en 2002 et 2003 et
qu’il n’est aucunement établi que leurs révélations soient intervenues
postérieurement au décès de Mme X... en 2009 ; que la prescription de
l’article L. 110-4 applicable aux litiges entre commerçants était donc
acquise lorsque les appelantes ont assigné la société ALBENE le 30 juillet
2009 ; que le jugement déféré doit ainsi être confirmé en toutes ses
dispositions y compris celles relatives aux dommages et intérêts très
justement alloués par les premiers juges ; qu’il n’est pas nécessaire
d’allouer à ce titre un complément d’indemnisation ; que, par contre, une
somme complémentaire à celle fixée par les premiers juges doit être consentie
à la société ALBENE sur le fondement de l’article 700 du code de procédure
civile » (arrêt p. 4-5) ; Aux motifs
expressément adoptés des premiers juges que « la société PROCARS est une
Société Anonyme régie par les dispositions du chapitre V du Livre deuxième «
Des Sociétés Commerciales et des Groupements d’Intérêt Economique » du code
de commerce ; que les conventions litigieuses sont des conventions
réglementées au sens de l’article L. 225-38 du code de commerce ; que l’article
L. 225-42 du code de commerce dispose que « sans préjudice de la
responsabilité de l’intéressé, les conventions visées à l’article L. 225-38
et conclues sans autorisation préalable du conseil d’administration peuvent
être annulées si elles ont eu des conséquences dommageables pour la société »
; que cet article précise en son alinéa 2 que « l’action en nullité se
prescrit par trois ans à compter de la date de la convention. Toutefois si la
convention a été dissimulée, le point de départ du délai de la prescription
est reporté au jour où elle a été révélée » ; qu’enfin, il est indiqué à
l’alinéa 3 que « La nullité peut être couverte par un vote de l’assemblée
générale intervenant sur un rapport spécial des commissaires aux comptes
exposant les circonstances en raison desquelles la procédure d’autorisation
n’a pas été suivie. » ; qu’au titre de la convention conclue le 1er janvier
1996, la deuxième résolution du procès-verbal de l’assemblée générale
ordinaire annuelle du 28 mars 1996 révèle qu’après lecture du rapport spécial
du commissaire aux comptes sur les conventions réglementées, les termes
desdites conventions ont reçu l’approbation, à l’unanimité, des actionnaires
pouvant prendre part au vote pour chacune d’elles ; que les conventions dont
s’agit ne sont pas expressément identifiées de sorte qu’il n’est pas permis
au tribunal de savoir avec certitude si la convention litigieuse faisait
partie de celles autorisées par l’assemblée générale ; que néanmoins, le
rapport du commissaire aux comptes sur l’exercice du 1er octobre 1997 au 30
septembre 1998, et plus particulièrement le rapport spécial sur les
conventions réglementées, reprend expressément sous le Titre II « Conventions
conclues au cours d’exercices antérieurs et dont l’exécution s’est poursuivie
durant l’exercice » et en son point 2-6 : la nature, l’objet, les modalités
et charges de l’exercice de la convention passée entre l’EURL ALBENE et la SA
PROCARS au titre des prestations liées aux problèmes financiers,
administratifs, commerciaux, comptables, fiscaux, sociaux et juridiques ; que
le rapport spécial produit par la SA PROCARS indique que le Conseil
d’administration du 29 septembre 1997 a autorisé la poursuite d’un certain
nombre de conventions parmi lesquelles figure celle conclue le 1er janvier 1996
; qu’il est donc avéré que le Conseil d’administration a eu connaissance de
l’existence de cette convention puisqu’il est démontré qu’il a autorisé sa
continuité sur l’exercice suivant ; que dans ces conditions, la SA PROCARS ne
peut valablement soutenir que la convention aurait été dissimulée ; que
l’action en nullité d’une convention réglementée n’est ouverte que si cette
dernière n’a pas reçu l’autorisation préalable du Conseil d’administration ;
que cette action se prescrit par trois ans , décomptés à partir du jour où la
convention dépourvue d’autorisation a été révélée à l’assemblée or, en
l’espèce, il apparaît que le Conseil d’administration en a eu connaissance
avec certitude le 29 septembre 1997 ; que l’action en nullité est donc
prescrite depuis le 29 septembre 2000, ce pourquoi le tribunal déclarera la
SA PROCARS irrecevable en sa demande d’annulation » (jugement p. 8-9) ; Et aux motifs
éventuellement adoptés des premiers juges qu’« il y a lieu également de
retenir que, selon la SA PROCARS, la convention critiquée s’est achevée à la
fin de l’année 2008 ; que pour autant, il n’est pas démontré que l’EURL
ALBENE ne se soit pas exécutée à ce titre alors que la SA PROCARS l’a
rémunérée durant plusieurs années au titre des prestations fournies ; qu’outre
le fait qu’aucun contestation n’ait été émise pendant plus de dix ans, il
n’est pas justifié d’un éventuel préjudice résultant de l’inexécution de
cette convention : que la SA PROCARS apparaît dès lors mal fondée à
solliciter le constat d’une éventuelle inexécution de ses obligations par
l’EURL ALBENE ; qu’au titre de la convention conclue en 1998, le rapport du
commissaire aux comptes sur l’exercice du 1er octobre 1998 au 30 septembre
1999, et plus particulièrement le rapport spécial sur les conventions
réglementées, signalait que parmi les conventions n’ayant pas fait l’objet
d’une autorisation préalable du Conseil d’administration figurait celle
passée avec l’EURL ALBENE et relative aux prestations de tourisme ; que la SA
PROCARS ne peut donc soutenir que la convention aurait été dissimulée ; qu’il
échet également de relever que ce même document confirme que l’exécution de
la convention du 1er janvier 1996, approuvée au cours d’exercices antérieurs,
s’est poursuivie durant cet exercice ; que cette convention conclue en 1998,
non autorisée préalablement par le Conseil d’administration, n’est pas nulle
de plein droit et demeure valable tant que la nullité n’est pas poursuivie et
prononcée ; que l’action en nullité, qui se prescrit par trois ans à compter
du jour où la convention a été révélée (en l’espèce à la date du 31 mars
2000), est donc prescrite depuis le 31 mars 2003 ; qu’enfin il est justifié
que la convention dont il est demandé l’annulation a été exécutée pendant de
nombreuses années sans qu’il n’ y ait d’éventuelles contestations ; que les
conséquences dommageables pour la SA PROCARS ne sont pas établies dès lors
que cette dernière procède par simple affirmations ; qu’ainsi, compte tenu de
la prescription intervenue, le tribunal déclarera la SA PROCARS irrecevable
en sa demande d’annulation et la considère mal fondée en sa demande de
reconnaissance d’une éventuelle inexécution de la part de l’EURL ALBENE ;
que, s’agissant de la convention conclue au 1er octobre 2004, il n’est pas
démontré que celle-ci ait été conclue avec l’autorisation préalable du
Conseil d’administration ; que néanmoins, le 28 mars 2006, l’Assemblée
générale, après avoir pris connaissance du rapport spécial des commissaires
aux comptes, a été amené à connaître de l’existence de cette convention ; que
l’Assemblée générale a approuvé les termes de la convention de prestations
conclue avec l’EURL ALBENE et liée essentiellement à la gestion de la gare
routière de PROVINS ; que la SA PROCARS ne peut alors soutenir que la convention
aurait été dissimulée ; qu’il convient de rappeler que cette convention,
conclue sans l’autorisation préalable du Conseil d’administration, n’est pas
nulle de plein droit et demeure valable tant que la nullité n’en est pas
poursuivie et prononcée ; que l’action en nullité résultant de l’article L.
225-42 du code de commerce se prescrit par trois ans à compter du jour où la
convention a été révélée, soit en l’espèce à la date du 28 mars 2006 ; que
l’action en nullité est prescrite depuis le 28 mars 2009 ; qu’il doit être
rappelé que la SA PROCARS n’a engagé son action que le 21 juillet 2009 ; que
dans ces conditions, le tribunal ne peut que déclarer irrecevable la SA
PROCARS en sa demande d’annulation ; qu’en outre, alors que l’EURL ALBENE
justifie avoir exécuté ladite convention, il n’est pas démontré par la SA
PROCARS que cette dernière ait manqué à ses obligations ; qu’aucune
contestation n’a été soulevée jusqu’alors, ce pourquoi la SA PROCARS apparaît
mal fondée en ses demandes ; que, s’agissant des Sociétés PROCARS CHAMPAGNE,
LES PETITS TRAINS DE PROVINS et ALBA VOYAHES, la SARL LES PETITS TRAINS DE
PROVINS demande l’annulation des conventions conclues en 1999 et 2004,
relatives à des prestations de direction administratives, de conseil et
assistance, que la SARL PROCARS CHAMPAGNE sollicite quant à elle l’annulation
des conventions conclues en 2000 et 2004 relatives également à des
prestations de direction administratives, de conseil et assistance ;
qu’enfin, la SARL ALBA VOYAGES demande l’annulation des conventions conclues
en 1998 et 2004, relatives à des prestations de direction administrative et
de gérance ; que l’article L. 223-19 du code de commerce soumet certaines
conventions conclues par la société à une approbation a posteriori par les
associés d’une Société A Responsabilité Limitée, soit sur rapport préalable
du gérant ou, s’il en existe un, du commissaire aux comptes ; que cependant,
il échet de relever que les sociétés PROCARS CHAMPAGNE, LES PETITS TRAINS DE
PROVINS et ALBA VOYAGES ne produisent aucun rapport, aucun procès-verbal des
assemblées, ni même les conventions contestées ; que l’inobservation des
prescriptions légales, comme à titre d’exemple l’inobservation de l’assemblée
ou bien le défaut de rapport, entraîne les mêmes conséquences que le refus de
ratification par les associés ; que ce refus par les associés n’entraîne pas
la nullité des conventions litigieuses mais à défaut de ratification les
conséquences dommageables pouvant en résulter pour les sociétés restent à la
charge du gérant ou de l’associé ; qu’en outre, les conventions dont il est
demandé l’annulation ont été exécutées pendant de nombreuses années sans
qu’une éventuelle contestation ne soit élevée ; qu’en tout état de cause, les
conséquences dommageables pour les sociétés demanderesses ne sont pas
établies dès lors que ces dernières procèdent par simples allégations ; que
ces dernières, qui échouent dans l’administration de la preuve, seront
déclarées irrecevables en leur demandes et à tout le moins mal fondées ;
qu’ainsi, compte tenu des développements qui précèdent, la SA PROCARS, la
SARL PROCARS CHAMPAGNE, la SARL LES PETITS TRAINS DE PROVINS et la SARL ALBA
VOYAGES seront déclarées irrecevables en leur demande d’annulation et en
toute hypothèse mal fondées en l’ensemble de leur prétentions, fins et
conclusions » (jugement p. 9-12) ; 1) Alors que l’objet
du litige est déterminé par les prétentions des parties ; qu’au cas présent,
la SA PROCARS sollicitait l’annulation des conventions conclues en son nom
avec la société ALBENE sur le fondement de la fraude et de l’illicéité de la
cause ; que l’exposante invoquait ainsi la violation des règles du droit
commun des contrats ; que la cour d’appel a déclaré sa demande irrecevable au
motif qu’il « résulte des dispositions de l’article L. 225-42 du code de
commerce relatives aux sociétés anonymes que l’action en nullité des
conventions dites réglementées “se prescrit par trois ans à compter de la
date de la convention “» ou de leur révélation (arrêt p. 4 par. 5) ; qu’en se
fondant ainsi sur un texte qui régit la nullité d’une convention réglementée
pour défaut d’autorisation préalable du conseil d’administration, cependant
l’annulation des conventions litigieuses était poursuivie sur le fondement du
droit commun des contrats, la cour d’appel a méconnu les termes du litige, en
violation des articles 4 et 5 du code de procédure civile ; 2) Alors que la
prescription triennale régissant l’action en nullité de conventions
réglementées conclues par une société anonyme en cas de défaut d’autorisation
du conseil d’administration, est inapplicable lorsque l’annulation des
conventions est poursuivie pour violation des lois régissant les contrats,
l’action en nullité étant alors soumise aux règles de prescription de droit
commun entre commerçants ; qu’au cas présent, la SA PROCARS poursuivait
l’annulation des conventions conclues en son nom avec la société ALBENE pour
fraude et illicéité de la cause ; qu’en déclarant son action prescrite, aux
motifs qu’il « résulte des dispositions de l’article L. 225-42 du code de
commerce relatives aux sociétés anonymes que l’action en nullité des
conventions dites réglementées “se prescrit par trois ans à compter de la
date de la convention” » ou de leur révélation (arrêt p. 4 par. 5) et que
l’adage fraus omnia corrumpit ne saurait permettre aux exposantes d’échapper
à cette prescription (arrêt p. 5 par. 1), la cour d’appel, qui ainsi appliqué
les règles de prescription de l’action en nullité pour violation des
dispositions relatives aux conventions réglementées à une action en nullité
fondée sur le droit commun des contrats, a violé l’article L. 225-42 du code
de commerce ; 3) Alors
subsidiairement qu’ en cas de dissimulation d’une convention réglementée, la
révélation, constitutive du point de départ du délai de prescription de
l’action en nullité de la convention, s’apprécie au regard de la personne qui
exerce l’action ; que lorsque l’action est exercée au nom de la société,
cette personne s’entend non de la société, personne morale abstraite, mais de
la personne physique agissant en son nom ; qu’au cas présent, la cour
d’appel, qui a elle-même constaté que les conventions litigieuses avaient été
dissimulées (arrêt p. 4 par. 4), a considéré que l’action introduite par la
SA PROCARS tendant à la nullité des conventions conclues en son nom avec la
société ALBENE était prescrite aux motifs que la société PROCARS en avait eu
connaissance respectivement le 29 septembre 1997, le 31 mars 2001 et le 28
mars 2006 (arrêt p. 4 par. 4) et que « s’agissant de litiges entre sociétés,
l’argumentation selon laquelle M. Jean-Pierre X..., âgé de 82 ans, n’a pu
découvrir la fraude que le 18 janvier 2009, date du décès de son épouse,
était inopérante tant en fait qu’en droit » (arrêt p. 5 par. 1) ; qu’en
considérant ainsi que dans le cas d’une convention dissimulée, la révélation
fixant le point de départ de l’action en nullité devait être appréciée au
regard de la société et non de la personne qui exerce l’action en son nom (M.
Jean-Pierre X...), la cour d’appel a violé l’article L. 225-42 du code de
commerce ; DEUXIEME MOYEN DE
CASSATION Il est fait grief à
l’arrêt attaqué d’avoir déclaré irrecevables les demandes des SARL PROCARS
CHAMPAGNE, LES PETITS TRAINS DE PROVINS et ALBA VOYAGES tendant à
l’annulation des conventions conclues en leur nom entre 1999 et 2004 avec la
société ALBENE ; Aux motifs propres
qu’« il résulte des dispositions de l’article L. 225-42 du code de commerce
relatives aux sociétés anonymes que l’action en nullité des conventions dites
réglementées « se prescrit par trois ans à compter de la date de la convention
» ; qu’en cas de dissimulation, le point de départ du délai est reporté au
jour où elle a été révélée ; que les premiers juges, par des motifs
appropriés que la cour adopte, ont ainsi justement considéré que les demandes
en nullité des conventions signées par la SA PROCARS le 1er janvier 1996, en
1998 et le 1er octobre 2004 étaient prescrites puisque la société PROCARS en
avait eu connaissance respectivement le 29 septembre 1997, le 31 mars 2001 et
le 28 mars 2006 ; qu’également, l’article L. 223-23 du code de commerce
applicable aux SARL dispose que les actions en responsabilité prévues
notamment à l’article L. 223-19 du code de commerce relatif aux conventions
réglementées non approuvées « se prescrivent par trois ans à compter du fait
dommageable ou, s’il a été dissimulé, de sa révélation » ; qu’il convient
donc de constater la prescription des demandes fondées sur les conventions
non dissimulées conclues de 1999 à 2004 entre les SARL PROCARS CHAMPAGNE, LES
PETITS TRAINS DE PROVINS, ALBA VOYAGE et la société ALBENE ; que les adages
latins selon lesquels la fraude corrompt tout et la prescription ne court pas
contre les contrats non valables ne sauraient permettre aux appelantes
d’échapper à la prescription de leurs prétentions relatives à des conventions
dont elles ont eu connaissance ; que d’autre part, s’agissant de litiges
entre sociétés, l’argumentation selon laquelle M. Jean-Pierre X..., âgé de 82
ans, n’a pu découvrir la fraude que le 18 janvier 2009, date du décès de son
épouse, est inopérante tant en fait qu’en droit ; que la demande subsidiaire
de résolution des conventions pour inexécution sur le fondement de l’article
1184 du code civil n’est par ailleurs aucunement développée et se trouve
contredite par le fait que chacun des 9 contrats en litige a été entièrement
exécuté ; que doit également être rejetée la demande très subsidiaire
relative à l’exécution de mauvaise foi desdites conventions qui ne comporte
aucun aucune argumentation, la lecture même de chacun des 9 contrats
caractérisant l’existence d’engagements réciproques ; qu’enfin, la demande
présentée par la société ALBA VOYAGES au titre du détournement de son droit
au bail portant sur le local situé 41, rue Poliveau à Paris (75005) est
également prescrite puisque les faits dénoncés se situent en 2002 et 2003 et
qu’il n’est aucunement établi que leurs révélations soient intervenues
postérieurement au décès de Mme X... en 2009 ; que la prescription de
l’article L. 110-4 applicable aux litiges entre commerçants était donc
acquise lorsque les appelantes ont assigné la société ALBENE le 30 juillet
2009 ; que le jugement déféré doit ainsi être confirmé en toutes ses
dispositions y compris celles relatives aux dommages et intérêts très
justement alloués par les premiers juges ; qu’il n’est pas nécessaire
d’allouer à ce titre un complément d’indemnisation ; que, par contre, une
somme complémentaire à celle fixée par les premiers juges doit être consentie
à la société ALBENE sur le fondement de l’article 700 du code de procédure
civile » (arrêt p. 4-5) ; Aux motifs
expressément adoptés des premiers juges que « la société PROCARS est une
Société Anonyme régie par les dispositions du chapitre V du Livre deuxième «
Des Sociétés Commerciales et des Groupements d’Intérêt Economique » du code
de commerce ; que les conventions litigieuses sont des conventions
réglementées au sens de l’article L. 225-38 du code de commerce ; que
l’article L. 225-42 du code de commerce dispose que « sans préjudice de la
responsabilité de l’intéressé, les conventions visées à l’article L. 225-38
et conclues sans autorisation préalable du conseil d’administration peuvent
être annulées si elles ont eu des conséquences dommageables pour la société »
; que cet article précise en son alinéa 2 que « l’action en nullité se prescrit
par trois ans à compter de la date de la convention. Toutefois si la
convention a été dissimulée, le point de départ du délai de la prescription
est reporté au jour où elle a été révélée » ; qu’enfin, il est indiqué à
l’alinéa 3 que « La nullité peut être couverte par un vote de l’assemblée
générale intervenant sur un rapport spécial des commissaires aux comptes
exposant les circonstances en raison desquelles la procédure d’autorisation
n’a pas été suivie. » ; qu’au titre de la convention conclue le 1er janvier
1996, la deuxième résolution du procès-verbal de l’assemblée générale
ordinaire annuelle du 28 mars 1996 révèle qu’après lecture du rapport spécial
du commissaire aux comptes sur les conventions réglementées, les termes
desdites conventions ont reçu l’approbation, à l’unanimité, des actionnaires
pouvant prendre part au vote pour chacune d’elles ; que les conventions dont
s’agit ne sont pas expressément identifiées de sorte qu’il n’est pas permis
au tribunal de savoir avec certitude si la convention litigieuse faisait
partie de celles autorisées par l’assemblée générale ; que néanmoins, le
rapport du commissaire aux comptes sur l’exercice du 1er octobre 1997 au 30
septembre 1998, et plus particulièrement le rapport spécial sur les
conventions réglementées, reprend expressément sous le Titre II « Conventions
conclues au cours d’exercices antérieurs et dont l’exécution s’est poursuivie
durant l’exercice » et en son point 2-6 : la nature, l’objet, les modalités
et charges de l’exercice de la convention passée entre l’EURL ALBENE et la SA
PROCARS au titre des prestations liées aux problèmes financiers,
administratifs, commerciaux, comptables, fiscaux, sociaux et juridiques ; que
le rapport spécial produit par la SA PROCARS indique que le Conseil
d’administration du 29 septembre 1997 a autorisé la poursuite d’un certain
nombre de conventions parmi lesquelles figure celle conclue le 1er janvier
1996 ; qu’il est donc avéré que le Conseil d’administration a eu connaissance
de l’existence de cette convention puisqu’il est démontré qu’il a autorisé sa
continuité sur l’exercice suivant ; que dans ces conditions, la SA PROCARS ne
peut valablement soutenir que la convention aurait été dissimulée ; que
l’action en nullité d’une convention réglementée n’est ouverte que si cette
dernière n’a pas reçu l’autorisation préalable du Conseil d’administration ;
que cette action se prescrit par trois ans , décomptés à partir du jour où la
convention dépourvue d’autorisation a été révélée à l’assemblée or, en
l’espèce, il apparaît que le Conseil d’administration en a eu connaissance
avec certitude le 29 septembre 1997 ; que l’action en nullité est donc
prescrite depuis le 29 septembre 2000, ce pourquoi le tribunal déclarera la
SA PROCARS irrecevable en sa demande d’annulation » (jugement p. 8-9) ; Et aux motifs
éventuellement adoptés des premiers juges qu’« il y a lieu également de
retenir que, selon la SA PROCARS, la convention critiquée s’est achevée à la
fin de l’année 2008 ; que pour autant, il n’est pas démontré que l’EURL ALBENE
ne se soit pas exécutée à ce titre alors que la SA PROCARS l’a rémunérée
durant plusieurs années au titre des prestations fournies ; qu’outre le fait
qu’aucun contestation n’ait été émise pendant plus de dix ans, il n’est pas
justifié d’un éventuel préjudice résultant de l’inexécution de cette
convention : que la SA PROCARS apparaît dès lors mal fondée à solliciter le
constat d’une éventuelle inexécution de ses obligations par l’EURL ALBENE ;
qu’au titre de la convention conclue en 1998, le rapport du commissaire aux
comptes sur l’exercice du 1er octobre 1998 au 30 septembre 1999, et plus
particulièrement le rapport spécial sur les conventions réglementées,
signalait que parmi les conventions n’ayant pas fait l’objet d’une
autorisation préalable du Conseil d’administration figurait celle passée avec
l’EURL ALBENE et relative aux prestations de tourisme ; que la SA PROCARS ne
peut donc soutenir que la convention aurait été dissimulée ; qu’il échet
également de relever que ce même document confirme que l’exécution de la
convention du 1er janvier 1996, approuvée au cours d’exercices antérieurs,
s’est poursuivie durant cet exercice ; que cette convention conclue en 1998,
non autorisée préalablement par le Conseil d’administration, n’est pas nulle
de plein droit et demeure valable tant que la nullité n’est pas poursuivie et
prononcée ; que l’action en nullité, qui se prescrit par trois ans à compter
du jour où la convention a été révélée (en l’espèce à la date du 31 mars
2000), est donc prescrite depuis le 31 mars 2003 ; qu’enfin il est justifié
que la convention dont il est demandé l’annulation a été exécutée pendant de
nombreuses années sans qu’il n’ y ait d’éventuelles contestations ; que les
conséquences dommageables pour la SA PROCARS ne sont pas établies dès lors
que cette dernière procède par simple affirmations ; qu’ainsi, compte tenu de
la prescription intervenue, le tribunal déclarera la SA PROCARS irrecevable
en sa demande d’annulation et la considère mal fondée en sa demande de
reconnaissance d’une éventuelle inexécution de la part de l’EURL ALBENE ;
que, s’agissant de la convention conclue au 1er octobre 2004, il n’est pas
démontré que celle-ci ait été conclue avec l’autorisation préalable du
Conseil d’administration ; que néanmoins, le 28 mars 2006, l’Assemblée
générale, après avoir pris connaissance du rapport spécial des commissaires
aux comptes, a été amené à connaître de l’existence de cette convention ; que
l’Assemblée générale a approuvé les termes de la convention de prestations
conclue avec l’EURL ALBENE et liée essentiellement à la gestion de la gare
routière de PROVINS ; que la SA PROCARS ne peut alors soutenir que la
convention aurait été dissimulée ; qu’il convient de rappeler que cette
convention, conclue sans l’autorisation préalable du Conseil
d’administration, n’est pas nulle de plein droit et demeure valable tant que
la nullité n’en est pas poursuivie et prononcée ; que l’action en nullité
résultant de l’article L. 225-42 du code de commerce se prescrit par trois
ans à compter du jour où la convention a été révélée, soit en l’espèce à la
date du 28 mars 2006 ; que l’action en nullité est prescrite depuis le 28
mars 2009 ; qu’il doit être rappelé que la SA PROCARS n’a engagé son action
que le 21 juillet 2009 ; que dans ces conditions, le tribunal ne peut que
déclarer irrecevable la SA PROCARS en sa demande d’annulation ; qu’en outre,
alors que l’EURL ALBENE justifie avoir exécuté ladite convention, il n’est
pas démontré par la SA PROCARS que cette dernière ait manqué à ses
obligations ; qu’aucune contestation n’a été soulevée jusqu’alors, ce
pourquoi la SA PROCARS apparaît mal fondée en ses demandes ; que, s’agissant
des Sociétés PROCARS CHAMPAGNE, LES PETITS TRAINS DE PROVINS et ALBA VOYAHES,
la SARL LES PETITS TRAINS DE PROVINS demande l’annulation des conventions
conclues en 1999 et 2004, relatives à des prestations de direction
administratives, de conseil et assistance, que la SARL PROCARS CHAMPAGNE
sollicite quant à elle l’annulation des conventions conclues en 2000 et 2004
relatives également à des prestations de direction administratives, de
conseil et assistance ; qu’enfin, la SARL ALBA VOYAGES demande l’annulation
des conventions conclues en 1998 et 2004, relatives à des prestations de
direction administrative et de gérance ; que l’article L. 223-19 du code de
commerce soumet certaines conventions conclues par la société à une
approbation a posteriori par les associés d’une Société A Responsabilité
Limitée, soit sur rapport préalable du gérant ou, s’il en existe un, du
commissaire aux comptes ; que cependant, il échet de relever que les sociétés
PROCARS CHAMPAGNE, LES PETITS TRAINS DE PROVINS et ALBA VOYAGES ne produisent
aucun rapport, aucun procès-verbal des assemblées, ni même les conventions
contestées ; que l’inobservation des prescriptions légales, comme à titre
d’exemple l’inobservation de l’assemblée ou bien le défaut de rapport,
entraîne les mêmes conséquences que le refus de ratification par les associés
; que ce refus par les associés n’entraîne pas la nullité des conventions litigieuses
mais à défaut de ratification les conséquences dommageables pouvant en
résulter pour les sociétés restent à la charge du gérant ou de l’associé ;
qu’en outre, les conventions dont il est demandé l’annulation ont été
exécutées pendant de nombreuses années sans qu’une éventuelle contestation ne
soit élevée ; qu’en tout état de cause, les conséquences dommageables pour
les sociétés demanderesses ne sont pas établies dès lors que ces dernières
procèdent par simples allégations ; que ces dernières, qui échouent dans
l’administration de la preuve, seront déclarées irrecevables en leur demandes
et à tout le moins mal fondées ; qu’ainsi, compte tenu des développements qui
précèdent, la SA PROCARS, la SARL PROCARS CHAMPAGNE, la SARL LES PETITS
TRAINS DE PROVINS et la SARL ALBA VOYAGES seront déclarées irrecevables en
leur demande d’annulation et en toute hypothèse mal fondées en l’ensemble de
leur prétentions, fins et conclusions » (jugement p. 9-12) ; 1) Alors que l’objet
du litige est déterminé par les prétentions des parties ; qu’au cas présent,
les sociétés PROCARS CHAMPAGNE, LES PETITS TRAINS DE PROVINS et ALBA VOYAGES
sollicitaient l’annulation des conventions conclues en leur nom avec la
société ALBENE sur le fondement de la fraude et de la cause illicite ; que la
cour d’appel a déclaré leur action prescrite au motif que « l’article L.
223-23 du code de commerce applicable aux SARL dispose que les actions en
responsabilité prévues notamment à l’article L. 223-19 du code de commerce
relatif aux conventions réglementées non approuvées “ se prescrivent par
trois ans à compter du fait dommageable, ou s’il a été dissimulé, de sa
révélation “ » (arrêt p. 4 par. 5) ; qu’en se fondant ainsi sur un texte
régissant l’action en responsabilité pour non respect des règles relatives
aux conventions réglementées cependant que les exposantes sollicitaient
l’annulation des conventions litigieuses sur le fondement du droit commun des
contrats, la cour d’appel a méconnu les termes du litige, en violation des
articles 4 et 5 du code de procédure civile ; 2) Alors que la
prescription triennale régissant l’action en responsabilité dirigée contre le
gérant d’une société à responsabilité limitée ou l’associé contractant en cas
de défaut d’approbation par l’assemblée d’une convention réglementée est
inapplicable à l’action tendant à l’annulation d’une convention réglementée
pour violation des lois régissant les contrats, l’action en nullité étant
alors soumise aux règles de prescription de droit commun ; qu’au cas présent,
les sociétés PROCARS CHAMPAGNE, LES PETITS TRAINS DE PROVINS et ALBA VOYAGE
poursuivaient l’annulation des conventions conclues en leur nom entre 1999 et
2004 avec la société ALBENE pour fraude et cause illicite ; qu’en déclarant
leur action prescrite aux motifs que « l’article L. 223-23 du code de
commerce applicable aux SARL dispose que les actions en responsabilité
prévues notamment à l’article L. 223-19 du code de commerce relatif aux
conventions réglementées non approuvées “ se prescrivent par trois ans à
compter du fait dommageable, ou s’il a été dissimulé, de sa révélation “ » et
que l’adage fraus omnia corrumpit « ne saur ait permettre aux exposantes
d’échapper » à cette prescription (arrêt p. 5 par. 1), la cour d’appel, qui a
ainsi fait application d’une règle de prescription d’une action en
responsabilité spécifique aux conventions réglementées à une action tendant à
l’annulation de ces conventions sur le fondement du droit commun, a violé
l’article L. 223-23 du code de commerce ; TROISIEME MOYEN DE
CASSATION Il est fait grief à
l’arrêt attaqué d’avoir déclaré irrecevable la demande de la société ALBA
VOYAGES tendant à voir condamner la société ALBENE à lui verser la somme de
411.612 euros au titre du détournement de son droit au bail portant sur le
local situé 41 rue Poliveau à Paris (75005) ; Aux motifs que : « la
demande présentée par la société ALBA VOYAGES au titre du détournement de son
droit au bail portant sur le local situé 41, rue Poliveau à Paris (75005) est
également prescrite puisque les faits dénoncés se situent en 2002 et 2003 et
qu’il n’est aucunement établi que leurs révélations soient intervenues
postérieurement au décès de Mme X... en 2009 ; que la prescription de
l’article L. 110-4 applicable aux litiges entre commerçants était donc
acquise lorsque les appelantes ont assigné la société ALBENE le 30 juillet
2009 » (arrêt p. 5) ; Alors qu’ en cas de
réduction de la durée du délai de prescription, le nouveau délai ne court
qu’à compter de l’entrée en vigueur de la loi nouvelle, sans pour autant que
la durée totale puisse excéder la durée prévue par la loi antérieure ;
qu’ainsi, une action, soumise sous l’empire du droit antérieur à la réforme
issue de la loi du 17 juin 2008, entrée en vigueur le 19 juin 2008, à la
prescription décennale, ne peut, jusqu’au 19 juin 2013, être déclarée
prescrite qu’en cas d’expiration du délai de dix ans prévu par la loi
ancienne ; qu’au cas présent, il ressort des propres constatations de l’arrêt
attaqué que les faits dénoncés par la société ALBA VOYAGES au titre du
détournement de son droit au bail « se situ aient en 2002 et 2003 » (arrêt p.
5 par. 3) ; qu’ainsi, l’action tendant à obtenir la condamnation de la
société ALBENE, régie par la prescription quinquennale à compter du 19 juin
2008, pouvait être exercée pour les faits datés de 2002 et 2003
respectivement jusqu’en 2012 et 2013 ; qu’en affirmant que « la prescription
de 5 ans de l’article L. 110-4 applicable aux litiges entre commerçants était
(…) acquise lorsque les appelantes ont assigné la société ALBENE le 30
juillet 2009 » (arrêt p. 5 par. 3), la cour d’appel, qui a fait courir le
délai de cinq ans issue de la loi nouvelle antérieurement à son entrée en
vigueur, a violé l’article 2222 du code civil. |
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